Как с помощью трёх документов предотвратить корпоративный конфликт и потерю бизнеса
Одна из главных неприятностей, которые могут случиться с бизнесом, — корпоративный конфликт. Партнёры часто не сходятся во взглядах на управление компанией, выплату дивидендов или распределение имущества. Итог обычно печален: отток клиентов, снижение прибыли или полный развал бизнеса. Чтобы минимизировать вероятность конфликта, партнёрам нужно зафиксировать в уставе все свои устные договорённости, заключить корпоративный договор и составить опцион. Вот что следует прописать в этих документах.
Чем опасны корпоративные конфликты
Если вы оказались одной из сторон корпоративного конфликта, вам могут грозить следующие неприятности:
- отстранение от управления бизнесом. Чтобы контролировать компанию, обычно нужно простое большинство голосов. Если ваша доля 51% и больше — вы самый главный. Если меньше — нужно продумывать риски наперёд;
- уменьшение имущества юрлица. Если вы не контролируете компанию (ваша доля меньше 51%), другие участники могут одобрять невыгодные сделки. Иногда имущество юрлица уменьшают с помощью подконтрольного гендиректора;
- лишение дивидендов. Ваши оппоненты могут голосовать против распределения прибыли, даже если к этому нет никаких предпосылок;
- deadlock. Так называют тупиковую ситуацию, при которой конфликтующие стороны не могут договориться между собой или набрать большинство голосов для принятия решения. Это случается, когда участники юрлица обладают равными долями (например двое по 50% или четверо по 25%). Как правило, такой deadlock (скажем, отказ в созыве собрания более двух раз) парализует деятельность компании. Если заранее не предусмотреть варианты разрешения тупиковых ситуаций, единственным выходом может оказаться ликвидация юрлица;
- вывод активов на другое юрлицо. «Недружественный участник» может с легкостью перевести бизнес на вновь созданную им компанию, например начать оказывать услуги контрагентам вашего юрлица, переманить к себе сотрудников или вывести имущество по заниженной стоимости;
- отчуждение доли конкурентам. Ваш оппонент может подарить свою долю (правило преимущественной покупки не распространяется на дарение) либо продать её по завышенной стоимости, «неподъёмной» для других участников. Кроме того, нежелательный участник юрлица может унаследовать и/или получить долю в результате раздела совместно нажитого имущества супругов.
Оцените риски
Участники юрлица могут вести бизнес по принципу разделения полномочий: одни отвечают за управление обществом (менеджеры), другие — за финансирование (инвесторы). Несмотря на видимое равноправие сторон, пострадавшей чаще всего оказывается сторона, передавшая в совместный проект свои активы: деньги, оборудование, интеллектуальную собственность.
У менеджера (например гендиректора) больше возможностей для корпоративного и оперативного контроля над юрлицом. Он получает в управление имущество и свободен распоряжаться им без оглядки на мнение совладельца — в итоге инвестор может лишиться своей собственности. Поэтому, если вы намерены инвестировать в бизнес, убедитесь, что устав юрлица предусматривает возможность воздействовать на органы управления.
Крупной компанией редко управляет один человек. Инвестиции, кредиты, IPO и другие способы расширить бизнес приводят к увеличению состава участников юрлица. Некоторые из них могут объединиться и отстранить вас от управления компанией. Поэтому чем крупнее планируемый бизнес, тем подробнее нужно описать порядок управления юрлицом.
Следует также трезво оценить свои финансовые возможности. В процессе ведения бизнеса вам может понадобиться много денег. Потребуется искать дополнительные источники финансирования. Это может повлечь риски изменения корпоративной структуры и, соответственно, порядка управления бизнесом, например увеличение уставного капитала третьими лицами, передача доли в залог, а также обращение взыскания на долю по долгам участника.
Подготовьте устав юрлица
Для каждой конкретной организации устав лучше разрабатывать индивидуально. Если юрлицо создают несколько учредителей, особое внимание в этом документе нужно уделить порядку принятия решений на собрании участников. В частности, в уставе следует закрепить следующие положения.
- Решение об изменении устава должно приниматься единогласно (законом это допускается). Тем самым вы минимизируете сразу несколько рисков. Например, ваши оппоненты не смогут изменять компетенции общего собрания участников и отчуждать свои доли.
- Решение об отчуждении ключевых активов принимается квалифицированным большинством голосов участников (2/3) или единогласно. Если вы не контролируете юрлицо (ваша доля менее 51%), нужно минимизировать риск передачи имущества компании другому лицу. По закону, для этого необязательно согласие всех участников, но вы можете включить такое положение в устав.
- Решения об одобрении поручительства и крупных сделок либо тех, которые направлены на привлечение кредитов и займов, принимаются ⅔ голосов или единогласно. Так вы минимизируете риски искусственного уменьшения имущества общества, скупки долгов юрлица и последующего его захвата через процедуру банкротства.
- Запрет на вход третьих лиц. С появлением новых участников уставной капитал увеличивается, а доли остальных уменьшаются. В результате они могут остаться без нужного количества голосов. Также стоит ограничить максимальный размер доли каждого участника и возможность изменять соотношения долей. Тогда заполучить контроль над юрлицом таким нехитрым способом уже никому не удастся.
- Запрет на передачу доли в залог. Так вы минимизируете риск недружественного поглощения юрлица. Под залогом может скрываться сделка по продаже доли недружественному участнику.
- Запрет на любой переход долей третьим лицам. Можно также прописать в уставе обязательное получение согласия собрания на вступление «чужаков» в юрлицо. Так вы минимизируете риск перехода доли кого-либо из участников к его наследникам или правопреемникам.
- Любое отчуждение (продажа или дарение) доли — только с согласия других участников или всего собрания. Это исключит возможность передачи доли конкурентам.
Составьте корпоративный договор
Для защиты своих интересов участники юрлица могут заключить между собой корпоративный договор. В этом документе стоит определить несколько важных условий совместной деятельности, а именно:
- порядок управления юрлицом. Например, генеральным директором всегда избирается кандидат, предложенный определённым участником;
- порядок распределения прибыли между участниками. При каких условиях они обязаны проголосовать за распределение, а при каких — воздержаться;
- особенности осуществления прав на доли и порядок выхода из юрлица. Например, при каких-то обстоятельствах участники обязуются приобретать или отчуждать доли по определённой цене или, напротив, воздерживаться от этого;
- порядок разрешения тупиковой ситуации. Если возник deadlock, спорный вопрос передаётся на совместное рассмотрение определённой группы людей. Их решение все участники обязуются принять. Но бывает, что ситуация так и остается неразрешённой. На этот случай можно предусмотреть право/обязанность одного или нескольких участников выкупить долю другого по ранее оговорённой цене (принудительный выкуп на условиях, определённых в корпоративном соглашении);
- стандарты неконкуренции с юрлицом и/или с каждым из участников. Стороны соглашения обязуются воздержаться от осуществления аналогичной деятельности, а также от прямого или косвенного участия в уставном капитале конкурирующих компаний;
- ответственность участников за нарушение условий корпоративного договора. В случае несоблюдения обязательств одним из участников, остальные вправе требовать от него возмещения убытков, уплаты неустойки, выплаты компенсации или продажи доли;
- порядок перехода прав на доли к третьим лицам. Участники обязуются предварительно согласовывать с другими отчуждение своей доли и не совершать такие сделки в пользу конкурентов.
В корпоративном договоре нужно не просто задекларировать права участников юрлица, а прописать алгоритмы их действий в различных ситуациях и конкретные меры ответственности за нарушения. Только так можно минимизировать риск наступления неблагоприятных последствий.
Договоритесь об опционе
Участники могут заранее определить условия своего «выхода» из бизнеса. Для этого есть специальный инструмент — опцион. Так называют предложение заключить договор, которое нельзя отозвать в течение определённого срока. Его можно инкорпорировать в текст корпоративного договора или составить в виде отдельного документа.
Обычно используют опционы двух типов:
колл-опцион — при наступлении определённых обстоятельств участник получает право требовать от другого продажи его доли по заранее определённой цене;
пут-опцион — при наступлении определённых обстоятельств участник вправе потребовать от другого купить принадлежащую ему долю по заранее определённой цене.
Основанием для реализации опциона может быть, например, тупиковая ситуация или нарушение положений корпоративного договора. Как только это случилось, один из участников должен направить другому соответствующее уведомление. Тот, в свою очередь, обязан продать или купить долю в установленные опционом сроки.
